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大龙地产”地王事件“信息披露违规情况调查

文章来源:张远忠金融网 发布日期:2012-01-16

袁某等投资者关于请求证监会查处

北京市大龙伟业房地产开发股份有限公司及其相关责任人

虚假陈述等违法违规行为的

申 请 书

中国证券监督管理委员会:

北京市问天律师事务所受北京市大龙伟业房地产开发有限公司(以下简称大龙股份公司)投资人袁某某等委托,负责处理大龙股份公司因其控股子公司北京市大龙房地产开发有限公司(以下简称大龙地产公司)在投资北京顺义区后沙峪镇天竺开发区22号住宅用地(以下简称“顺义地王”)中存在证券违法、违规行为,给投资人黄建灵造成损失并应进行赔偿等相关事宜。北京市问天律师事务所指派律师(以下简称本所律师)负责处理该项事宜。为此,我们查阅了相关的资料及法律、法规,本所律师认为,大龙股份公司存在虚假陈述行为,理应受到相应行政处罚。

一、本所律师查阅的相关材料:

1、袁某某身份证(复印件);

2、袁某某关于大龙股份公司股票交易记录;

3、2009年8月20日 大龙股份公司《董事会公告》;

4、2009年8月22日 大龙股份公司《股东大会公告》;

5、2009年9月29日 大龙股份公司《公司公告》;

6、2009年10月29日 大龙股份公司《公司公告》;

7、2009年10月29日 大龙股份《董事会公告》;

8、2009年11月21日 大龙股份公司《关于竞得国有建设用地使用权的公告》;

9、2010年1月25日 大龙股份公司《重大事项公告》;

10、2010年1月26日 大龙股份公司《关于控股子公司投资成立北京市谙盈房地产开发有限公司的公告》;

11、2010年1月28日 大龙股份公司《 第四届董事会第十三次会议决议公告》;

12、2010年1月28日 大龙股份公司《关于召开2009年年度股东大会的通知》;

13、2010年1月28日 大龙股份公司《第四届监事会第十次会议决议公告》;

14、2010年1月28日 大龙股份公司《关于公司募集资金存放与实际使用情况的专项报告》;

15、2010年1月28日 大龙股份公司《关于2010年日常关联交易预计的公告》;

16、2010年2月01日 大龙股份公司《重大事项公告》;

17、大龙股份公司2009年10月 5日到2010年A股分时走势图、

日K线图及交易记录;

18、大龙股份公司及大龙地产公司的工商档案;

19、大龙股份公司2009年中期、第三季度财务报告;

20、《证券日报》等相关媒体报道。

等等。

二、根据上述材料,我们对相关法律事实作出如下判断

1、大龙股份公司的前身是内蒙古宁城老窖生物科技股份有限公司,该公司1998年5月26日正式在上海证券交易所挂牌上市。公司法人代表是董事长赵川。大龙地产公司是大龙股份公司的控股公司、大龙股份公司持有大龙地产99.8%股份、拥有99.8%的表决权。大龙地产公司的法定代表人也为赵川;

2、在大龙地产公司作出决定以505,000万元竞标“顺义地王”以后至获得该地王之前,大龙股份公司未就大龙地产公司竞购“顺义地王”事宜发布过任何公告(大龙股份公司从2008年8月1日至2009年11月20日并没有对此事发过任何公告);

3、在2009年11月21日直到2010年1月25日发布公告(关于大龙地产公司因欠缴“顺义地王”地价被北京市国土资源局暂停在北京市土地交易市场新的土地出让活动的资格。)前,未就“顺义地王”筹款及缴款事项作过任何公告;

4、2010年1月25日,大龙股份就大龙地产被暂停拿新地资格发布公告,

但未进行风险提示;

公告中大龙股份公司表明了如下态度:我公司将于近期积极筹措资金,交纳地价款,以恢复开发公司在北京市土地交易市场新的土地出让交易活动

的资格。开发公司目前拥有房地产开发企业一级资质,可以在全国范围承揽房地产开发项目,此次仅是暂停在北京市土地交易市场新的土地出让交易活动的资格,其他地域不受影响。公司目前土地储备能够支撑公司未来几年的发展需要,而且公司近期亦无在北京土地交易市场拿地的意向,因此此次暂停开发公司在北京市土地交易市场新的土地出让交易活动的资格对公司经营无实质性影响;

5、在2010年2月1日大龙地产公司被没收保证金以前,大龙股份公司对大龙地产公司违约未与政府有关部门签订《国有土地使用权出让合同》及《土地开发建设补偿协议》事项未进行披露;该违约事实在保证金被没收这一重大利空出现时才第一次披露;

6、2010年2月1日,在大龙地产公司的保证金被没收后发布的公告中,第一次对投资人进行“风险提示”;

大龙股份公司发布公告称:2010年2月1日,北京市国土资源局发布《关于取消北京市大龙房地产开发有限公司顺义区后沙峪镇天竺开发区22号住宅用地国有建设用地使用权出让竞得资格的公告》,由于公司控股子公司北京市大龙房地产开发有限公司逾期未签订该宗地的《国有建设用地使用权出让合同》及《土地开发建设补偿协议》,北京市国土资源局决定取消其竞得资格,

同时对于已经交纳的2亿元竞买保证金将不予退还。

公司将积极与有关部门进行沟通,降低公司的损失,同时,公司将密切关注事态发展,积极履行信息披露义务,敬请广大投资者注意投资风险。

等等。

三、根据上述事实及我国相关法律、法规、规章的规定,我们认为大龙股份公司存在虚假陈述行为,理应受到行政处罚。

根据我国《公司法》、《证券法》、《民法通则》、《房地产管理法》、《上市公司信息披露管理办法》(以下简称信息披露办法)、《上市公司证券发行管理办法》、最高人民法院《关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》(以下简称《若干规定》)、土资源部《招标拍卖挂牌出让国有土地使用权》和北京市《国有建设用地供应办法(试行)》等法律、法规、规章、规范性文件(以下统称“法律规定”)的规定,我们认为大龙股份公司存在两方面的虚假陈述行为:1、违反我国相关法律规定未在适当期限内公开披露应当披露的信息,构成虚假陈述行为中的“不正当信息披露行为”;2、大龙股份公司存在误导性虚假陈述。具体理由及事实如下:

(一)大龙股份公司对其控股子公司大龙地产公司发生的“重大事件”具有披露义务。

《信息披露办法》第33条明确规定:上市公司控股子公司发生本办法第30条规定的重大事件[1],可能对上市公司证券及其衍生品种交易价格产生较大影响的,上市公司应当履行信息披露义务。上市公司参股公司发生可能对上市公司证券及其衍生品种交易价格产生较大影响的事件的,上市公司应当履行信息披露义务。

而《信息披露办法》第30条明确规定:公司的重大投资行为和重大的购买资产的决定属于重大事件,应当立即披露事件的起因、目前的状态和可能产生的影响。大龙股份公司的控股公司大龙地产公司购买“地王”的行为 属于《信息披露办法》第30条所指的重大投资行为和重大资产购买决定,作为控股公司的大龙股份公司对大龙地产公司购买地王及其相关事项具有披露的义务。

(二)大龙股份公司未在适当期限内披露应当披露的信息。

1、我国现行法律规定对上市公司应当在何时披露应当披露的信息做了较为明确的规定:

(1)《证券法》第67条规定:发生可能对上市公司股票交易价格产生较大影响的重大事件,投资者尚未得知时,上市公司应当立即将有关该重大事件的情况向国务院证券监督管理机构和证券交易所报送临时报告,并予公告,说明事件的起因、目前的状态和可能产生的法律后果;

(2)《信息披露办法》第31条规定:上市公司应当在最先发生的以下任一时点,及时履行重大事件的信息披露义务:

第一、董事会或者监事会就该重大事件形成决议时;

第二、有关各方就该重大事件签署意向书或者协议时;

第三、董事、监事或者高级管理人员知悉该重大事件发生并报告

时。

  在前款规定的时点之前出现下列情形之一的,上市公司应当及时披露相关事项的现状、可能影响事件进展的风险因素:第一、该重大事件难以保密;第二、该重大事件已经泄露或者市场出现传闻;第三、公司证券及其衍生品种出现异常交易情况。

(3)《信息披露办法》第32条规定:上市公司披露重大事件后,已披露的重大事件出现可能对上市公司证券及其衍生品种交易价格产生较大影响的进展或者变化的,应当及时披露进展或者变化情况、可能产生的影响。

2、根据上述规定,大龙股份公司的违法违规行为表现在以下几个方面:

(1)在大龙地产公司作出购买“地王”决定后没有及时披露,大龙股份

公司与大龙地产的法人代表是同一人,大龙股份公司应当在第一时间知道大龙地产的重大投资决定。但是,直到2009年11月21日,大龙股份公司才发布《关于竞得国有建设用地使用权的公告》。而且即便在该公告中,大龙股份公司也没有对大龙地产购买“地王”的起因、目前的状态进行披露。

(2)大龙股份公司没有按照法律规定在竞买“地王”后及时披露进展或者变化情况、可能产生的影响。

第一、不论大龙地产在拍得“地王”当时(2009年11月20日)是否具有继续履行合同(签订土地出让合同,交纳土地出让款等)的能力,但大龙股份公司2009年11月21日发布的公告给投资人的印象是:大龙地产公司是具有履约能力的。但从2010年1月22日北京市国土局暂停大龙地产拿新地资格以及2010年2月2日没收大龙地产拍卖保证金的事实看,大龙地产根本没有后续履行合同的能力。而这一变化作为绝对控股且法人代表是同一人的大龙股份公司不可能不知道。由于没有及时披露上述变化,致使包括申请人在内的部分投资人认为大龙地产拿地王是重大利好,因此,一直持有大龙股份的股票,并最终斩仓出局。

第二、大龙股份公司对大龙地产公司逾期未签订《固有土地使用权出让合同》等合同未及时披露。

根据国土资源部《招标拍卖挂牌出让国有土地使用权》和北京市《国有建设用地供应办法(试行)》的规定,竞得人需根据《成交确认书》确定的时间与土地行政主管部门签订《国有土地使用权出让合同》。任何一方未按期签订该合同构成违约,并需承担违约责任。

但是,直到2010年2月1日,北京市国土资源局发布《关于取消北京市大龙房地产开发有限公司顺义后沙峪镇天竺开发区22号住宅用地国有建设用地使用权出让竞得资格的公告》当日,大龙股份公司才披露大龙地产公司逾期未签订《国有土地使用权出让合同》及《土地开发建设补偿协议》。那么,大龙地产公司应在何时签约?对逾期签约这一重大违约行为大龙股份公司为何不及时发布公告?而且,在之前的2010年1月25日发布的大龙地产公司被暂停在北京市土地交易市场新的土地出让交易活动资格后的公告中也没有告知投资人逾期未签约的事实。

(三)大龙股份公司存在误导性陈述。

根据《若干规定》,误导性陈述是指虚假陈述行为人在信息披露文件中或者通过媒体,作出使投资人对其投资行为发生错误判断并产生重大影响的陈述。大龙股份公司的误导性陈述行为表现为以下几个方面:

1、在媒体怀疑大龙地产公司的履约能力后做出误导性陈述

  《信息披露办法》第35条规定:上市公司应当关注本公司证券及 其衍生品种的异常交易情况及媒体关于本公司的报道。证券及其衍生品种发生异常交易或者在媒体中出现的消息可能对公司证券及其衍生品种的交易产生重大影响时,上市公司应当及时向相关各方了解真实情况,必要时应当以书面方式问询。

在《证券日报》等媒体对大龙地产公司的履约能力提出质疑后,大龙股份的有关人员还作出了具有履约能力的承诺。《证券日报》曾经独家刊出大龙地产17年净利润不抵50亿地款的报道。该报道认为,大龙股份公司2009年三季度报表显示,公司总资产只有29.41亿人民币,净资产为14.37亿人民币,期末现金和现金等价物更是仅有9934万人民币。而这样一个净现金额尚未过亿的上市公司,其旗下一个子公司如何撬动高达50亿的项目不得不使人产生疑问。况且大龙股份公司五年来从未分红,因此也丧失了公开增发的资格。并且2009年7月,公司刚刚公布定向增发融资8亿元的公告,再次定向增发似乎已不可行。虽然作为顺义区的国有企业,大龙地产公司获得地方政府信用担保的可能性很大,但全部依赖银行贷款却不大可能,而50亿元的天量贷款将远远超过大龙股份公司29.41亿元的总资产。

面对媒体的质疑,大龙股份公司的新闻发言人也曾表示,在此地块开出之前,公司就已经做了详细的考察和价值的评估。而这样的表态也给人以胸有成竹的感觉,似乎外界的担心都是多余的。[2]

2、在被暂停新的土地出让交易活动资格后做出误导性陈述。

在大龙地产公司于2010年1月22日被北京市国土资源局暂停在北京市土地交易市场新的土地出让活动的资格后于2010年1月25日发布“重大事项告”公告中大龙股份公司表明了如下态度:我公司将于近期积极筹措资金,交纳地价款,以恢复开发公司在北京市土地交易市场新的土地出让交易活动的资格。开发公司目前拥有房地产开发企业一级资质,可以在全国范围承揽房地产开发项目,此次仅是暂停在北京市土地交易市场新的土地出让交易活动的资格,其他地域不受影响。公司目前土地储备能够支撑公司未来几年的发展需要,而且公司近期亦无在北京土地交易市场拿地的意向,因此此次暂停开发公司在北京市土地交易市场新的土地出让交易活动的资格对公司经营无实质性影响。

对于该公告,其误导体现在以下几点:

(1)大龙公司在2009年11月31日,大龙地产购买“地王”后发布的公告中关于该事件对公司的影响时称:“公司成功竞得该土地使用权,有利于公司的可持续发展,是对公司土地储备的补充,为公司的市场竞争提供了有力保障。”而在被暂停拿地资格后又称“对公司经营无实质性影响”。不仅前后矛盾,而且,给投资人的感觉是暂停拿地资格不构成“利空”;而且,从2009年末,公司在分析“发展面临的困难”时还把土地储备不及其他房地产知名企业作为困难之一。而拿地王失败后反而说没有影响,到底意欲如何?

(2)公告实质上是告诉投资人,公司正在积极筹措资金,恢复拿地资格,而且公司有能力恢复“资格”。但后来的结果表明,大龙股份的上述公告并没 有实现。那么,大龙公司有义务披露:当时公司是如何积极筹措资金的?筹措资金方案的现实性和可行性如何?

(3)该次披露离保证金被没收只有7天时间,大龙股份或大龙地产理应知道要筹措这么大一笔资金的难度,而且他们也不是不知道违约的后果。更何况未签订《国有土地使用权出让合同》及《土地开发建设补偿协议》的违约行为一直处于持续状态。但大龙股份公司在发布暂停资格公告的同时,都对上述核心事项及其可能产生的影响未进行披露,致使投资人作出了错误的判断。

四、 对于未在适当期限内披露应当披露的信息以及作出误导陈述的上市公司及相关责任人,我国法律明确规定了处罚措施。

(一)警告与罚款。《证券法》第193条规定:发行人、上市公司或者其他信息披露义务人未按照规定披露信息,或者所披露的信息有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏的,由证券监督管理机构责令改正,给予警告,并处以三十万元以上六十万元以下的罚款。对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予警告,并处以三万元以上三十万元以下的罚款。发行人、上市公司或者其他信息披露义务人未按照规定报送有关报告,或者报送的报告有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏的,由证券监督管理机构责令改正,给予警告,并处以三十万元以上六十万元以下的罚款。对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予警告,并处以三万元以上三十万元以下的罚款。

(二)责令改正、监管谈话等

  《信息披露办法》第59条规定:信息披露义务人及其董事、监事、高级管理人员,中国证监会可以采取以下监管措施:第一、责令改正;第二、监管谈话;第三、出具警示函;第四、将其违法违规、不履行公开承诺等情况记入诚信档案并公布;第五、认定为不适当人选;第六、依法可以采取的其他监管措施。

综上,我们请求贵会对大龙股份公司及相关责任人作出相应的处罚!

此致

中国证券监督管理委员会

申 请 人:袁某某等二十位投资者

代理律师:张远忠

2012年1月16日



[1]《信息披露办法》第30条 发生可能对上市公司证券及其衍生品种交易价格产生较大影响的重大事件,投资者尚未得知时,上市公司应当立即披露,说明事件的起因、目前的状态和可能产生的影响。
  前款所称重大事件包括:
  (一)公司的经营方针和经营范围的重大变化;
  (二)公司的重大投资行为和重大的购置财产的决定;
  (三)公司订立重要合同,可能对公司的资产、负债、权益和经营成果产生重要影响;
  (四)公司发生重大债务和未能清偿到期重大债务的违约情况,或者发生大额赔偿责任;
  (五)公司发生重大亏损或者重大损失;

(六)公司生产经营的外部条件发生的重大变化;
  (七)公司的董事、1/3以上监事或者经理发生变动;董事长或者经理无法履行职责;
  (八)持有公司5%以上股份的股东或者实际控制人,其持有股份或者控制公司的情况发生较大变化;
  (九)公司减资、合并、分立、解散及申请破产的决定;或者依法进入破产程序、被责令关闭;
  (十)涉及公司的重大诉讼、仲裁,股东大会、董事会决议被依法撤销或者宣告无效;
  (十一)公司涉嫌违法违规被有权机关调查,或者受到刑事处罚、重大行政处罚;公司董事、监事、高级管理人员涉嫌违法违纪被有权机关调查或者采取强制措施;
  (十二)新公布的法律、法规、规章、行业政策可能对公司产生重大影响;
  (十三)董事会就发行新股或者其他再融资方案、股权激励方案形成相关决议;
  (十四)法院裁决禁止控股股东转让其所持股份;任一股东所持公司5%以上股份被质押、冻结、司法拍卖、托管、设定信托或者被依法限制表决权;
  (十五)主要资产被查封、扣押、冻结或者被抵押、质押;
  (十六)主要或者全部业务陷入停顿;
  (十七)对外提供重大担保;
  (十八)获得大额政府补贴等可能对公司资产、负债、权益或者经营成果产生重大影响的额外收益;
  (十九)变更会计政策、会计估计;
  (二十)因前期已披露的信息存在差错、未按规定披露或者虚假记载,被有关机关责令改正或者经董事会决定进行更正;
  (二十一)中国证监会规定的其他情形。

[2] 见2010年1月25日《证券日报》:“地王”大龙地产差钱欠缴地价款丧失拿地资格

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