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银行销售券商集合计划合规情况调查

文章来源:张远忠金融网 发布日期:2012-05-10

北京市问天律师事务所关于

齐某要求东北证券股份有限公司、

中国建设银行股份有限公司吉林白城市海明路支行

承担损害赔偿责任的

律 师 函

致东北证券股份有限公司

中国建设银行股份有限公司及吉林省白城市海明路支行

北京市问天律师事务所(以下简称“本所”)受齐某的委托,负责处理齐某在中国建设银行股份有限公司及吉林省白城市海明路支行(以下简称“建行海明支行”)因涉嫌被骗购买东北证券股份有限公司(以下简称“东北证券公司”)主题投资集合资产管理计划东北证券3号(以下简称“东北证券3号”)并导致损失的相关事宜。本所指派张远忠律师担任齐某的代理人,具体处理委托事项。根据《证券公司客户资产管理业务试行办法》、《证券公司集合资产管理业务实施细则》(试行)、《商业银行个人理财业务暂行办法》、《商业银行个人理财业务风险管理指引》等的规定特致函如下:

一、本所律师查阅了以下相关材料:

1.齐某及其妻子宁某的身份证复印件;

2.中国建设银行理财白金卡(持卡人:齐某);

3.东北证券官方网站(网址:

http://www.nesc.cn/assets/coam/proinfo.jsp?productCode=AF0003

及东北3号的相关资料;

4.在贵行申购东北证券3号的《业务回单》,业务人员:张娜;

5.宁某致中国银监会白城监管分局的投诉信;

6.银监会白城监管分局致宁某等的《群众来信来访调查核实告知书》;

7.齐某提供的6位“受害人”名单;

8.宁某等与建行海明支行交涉时的录音光盘及书面整理文件。等等。

二、基于上述材料,我们对相关法律事实做出如下判断:

(一)东北证券3号东北证券公司管理的主题投资集合资产管理计划。计划类型为非限定性集合资产管理计划。该计划的风险收益特征及适合推广对象 为:混合型的集合计划,属于集合资产管理计划中风险收益略低于股票型基金、高于固定收益类产品的投资品种。在风险可控基础上 ,为委托人实现稳定超额收益。本集合计划适合的推广对象为东北证券股份有限公司、中国建设银行股份有限公司以及监管机构核准的其它推广机构的具有一定的资本市场风险承受能力,追求在稳健回报基础上,实现超额收益的中高端客户

(二)建行海明支行代理销售东北证券公司的集合理财产品—东北证券3号;

(三) 宁某于2011年3月16日到贵公司白城海明支行办理存款业务,但贵公司工作人员隐瞒真相,致使宁某在不知情的情况下用其丈夫齐某的白金卡购买了东北证券3号理财产品,购买时每份净值为1.036元,购买金额为80万元;

(四)直到2011年10月,宁某才得知其其丈夫齐某的帐户内的资金购买的是东北证券3号理财产品,并被告知已经亏损了12万元。截至2012年5月8日,集合计划每份净值0.754元,齐某因为该理财产品已亏损24万余元,亏损幅度30%多;

(五)建行海明支行理财人员未对齐某本人做书面风险评估;

(六)齐某未授权其妻子到海明支行购买理财产品。

三、基于上述事实判断,根据我国相关法律法规规章等,本所律师发表如下法律意见:

(一)东北证券公司与建行海明支行对齐某的损失承担连带赔偿责任。理由如下:

1、东北证券作为委托人应承担代理人建行海明支行造成的损害赔偿责任。

《证券公司集合资产管理业务实施细则》第16条规定:“证券公司应当自行推广集合计划,或者委托证券公司的客户资金存管银行代理推广集合计划。”的规定,建行海明支行与东北证券公司之间是代理关系。建行海明支行在履行代理职责的过程中,其销售人员张娜采用欺骗手段,让本应办理存款业务的齐某错误购买了东北证券公司的集合理财计划东北证券3号,并因此遭受巨额损失。鉴于建行海明支行系东北证券公司的代理人,根据我国《民法通则》第63条关于“被代理人对代理人的代理行为,承担民事责任。”的规定,建行海明支行作为代理人给齐某造成的损失应当由被代理人东北证券公司承担。

2、建行海明支行对齐某应承担理财顾问侵权法律责任。

《商业银行个人理财业务管理暂行办法》第8条第1款关于“理财顾问服务,是指商业银行向客户提供的财务分析与规划、投资建议、个人投资产品推介等专业化服务。”的规定,建行海明支行在以代理人身份为东北证券销售集合理财计划产品的同时,又在以自己的名义为齐某提供理财顾问服务。而建行海明支行在提供理财顾问服务的过程中隐瞒真实情况导致齐某将存款变成购买高风险的集合理财计划,建行海明支行的行为构成欺诈。因此给齐某造成的损失理应由建行海明支行承担。

正是因为东北证券与建行海明支行的共同过错导致了齐某产生严重损失,因此,东北证券与建行海明支行应当对齐某承担连带赔偿责任。

(二)建行海明支行还因违规销售应受到相应的行政处罚。

作为东北证券3号集合理财计划代理销售机构的建行海明支行在销售该产品的过程中违反了《证券公司客户资产管理业务试行办法》、《证券公司集合资产管理业务实施细则》(试行)、《商业银行个人理财业务暂行办法》、《商业银行个人理财业务风险管理指引》等的相关规定理应受到证监会与银监会的相应行政处罚。理由如下:

1、在明知客户身份不实情况下,仍然接受其参与集合计划。宁某以其丈夫齐某的银行理财卡办理银行存款业务是海明支行明知的事实,在没有齐某书面授权的情况下,擅自用齐某的银行卡购买风险巨大的集合理财计划,违反了《证券公司集合资产管理业务实施细则》(试行)第22条关于“ 客户应当以真实身份参与集合计划,委托资金的来源、用途应当符合法律法规的规定,客户应当在集合资产管理合同中对此作出明确承诺。客户未作承诺,或者证券公司、代理推广机构明知客户身份不真实、委托资金来源或者用途不合法的,证券公司、代理推广机构不得接受其参与集合计划。”的规定。

2、建行海明支行未对客户齐某做书面风险评估,也未对齐某进行必要的风险提示,违反了《证券公司客户资产管理业务试行办法》、《证券公司集合资产管理业务实施细则》(试行)、《商业银行个人理财业务暂行办法》、《商业银行个人理财业务风险管理指引》的相关规定。

《证券公司集合资产管理业务实施细则》(试行)第18条规定:证券公司、代理推广机构应当按照经核准的集合资产管理合同和推广代理协议的约定推广集合计划,指定专人向客户如实披露证券公司的业务资格,全面、准确地介绍集合计划的产品特点、投资方向、风险收益特征,讲解有关业务规则、计划说明书和集合资产管理合同内容以及客户投资集合计划的操作方法,并充分揭示投资风险。

《商业银行个人理财业务风险管理指引》第22条规定:“商业银行向客户提供财务规划、投资顾问、推介投资产品服务,应首先调查了解客户的财务状况、投资经验、投资目的,以及对相关风险的认知和承受能力,评估客户是否适合购买所推介的产品,并将有关评估意见告知客户,双方签字”。

《中国银行业监督管理委员会办公厅关于商业银行开展个人理财业务风险提示的通知》第四条规定:“高度重视理财营销过程中的合规性管理。商业银行应禁止理财业务人员将理财产品(计划)当作一般储蓄产品,进行大众化推销;禁止理财业务人员误导客户购买与其风险认知和承受能力不相符合的理财产品(计划);严肃处理利用有意隐瞒或歪曲理财产品(计划)重要风险信息等欺骗手段销售理财产品(计划)的业务人员。

但是,建行海明支行并未对齐某按照上述规定进行风险提示与风险评估。同时建行海明支行将理财计划当成一般储蓄产品销售的行为也违反了银监会的规定。

3、东北证券公司不能以宁某的行为构成夫妻表见代理为由主张宁某的行为就是齐某的行为主张免责。

最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见(试行)第89条中关于“共同共有人对共有财产享有共同的权利,承担共同的义务。在共同共有关系存续期间,部分共有人擅自处分共有财产的,一般认定无效”。相对人在夫妻一方以对方名义或以双方名义为民事行为的场合,有义务审查其代理权。如未尽审查之责,自身已有过错,只能依合同法第48条关于“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同,未经被代理人追认,对被代理人不发生效力,由行为人承担责任。 相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的,视为拒绝追认。”的规定催告对方追认,而不能以“有理由”相信一方有代理权为由,要求按表见代理处理。

综上,本所律师认为,东北证券公司与建行海明支行理应对齐某承担连带赔偿责任。同时建行海明支行还应受到相应的行政处罚。为此,本律师特作如下声明:

请东北证券公司与建行海明支行在收到本律师函之日起十日内赔偿齐某的损失,否则,齐某将采取进一步的法律行动。本所律师作为齐某的代理人必将全力支持其合法行动,并将采取一切合法措施维护齐某的合法权益!

委托人:齐某

代理人:张远忠

(北京市问天律师事务所律师)

2012年5月9日

附:东北证券3号部分宣传资料(资料来源:东北证券官方网站)

产品特色

精英团队 业绩领先:
  本计划的管理团队是一支享誉业内的精英团队,过往投资业绩优异,其管理的东北证券1号、2号集合理财产品的投资业绩在同期产品中名列前茅。


前瞻布局 把握主题:
  本计划力求前瞻性地发掘中国经济结构转型过程中的热点投资主题,提前布局,把握行业和个股投资机会,踏准市场节奏,获取较好的投资回报。


灵活配置 攻守兼备:
  本计划在资产配置结构上具有很强的灵活性。权益类资产的投资比例为0-90%。在震荡行情中,进可攻,退可守。


因时而变 抵御通胀:
  本计划创新性地采用了浮动业绩报酬提取基准。只有当委托人参与期间折算的年收益率高于“银行一年期定期存款利率+4%”时才提取管理人业绩报酬。这一浮动基准的安排,帮助投资者抵御未来可能出现的通货膨胀以及加息带来的不利影响,真正做到为投资者节省投资成本。

适合哪些投资者

  本计划是混合型的集合计划,属于集合资产管理计划中风险收益略低于股票型基金、高于固定收益类产品的投资品种。适合的推广对象为具有一定的资本市场风险承受能力,追求在稳健回报基础上,实现超额收益的中高端客户。

·希望分享主题投资收益,把握市场热点投资机会的投资者。

·希望降低单一主题投资风险,关注趋势变化,踏准市场节奏的投资者。

·希望拓宽投资渠道和丰富投资品种的投资者。

管理人简介

  东北证券前身成立于1988年7月18日,注册地为吉林省长春市,是东北地区最早取得全牌照的证券公司。2007年8月27日,公司在深圳证券交易所挂牌上市,成为全国第四家上市证券公司。2007年11月,东北证券入选“深证100指数样本股”;2008年6月,东北证券入选“沪深300指数样本股”、“沪深300行业指数样本股”、“沪深300成长指数样本股”。 2010年1月,东北证券入选“中证两岸三地500指数样本股”;2010年7月,东北证券入选“深证基本面120指数样本股”。
  公司主要经营证券经纪;证券投资咨询;与证券交易、证券投资活动有关的财务顾问;证券承销与保荐;证券自营;证券资产管理;证券投资基金代销等业务。2010年3月取得IB 中间介绍业务资格,2010年9月取得开展直接投资业务试点资格。目前在全国32个大中城市拥有68家证券网点,现有客户近100万,托管资产超1000亿元。
  公司坚持“一切以客户收益为重,一切以股东权益为重,一切以员工利益为重,一切以社会效益为重”的理念,规范经营,开拓进取,积极回报股东和社会。目前下设北京分公司、上海分公司、上海证券自营分公司和上海证券研究咨询分公司4家分公司。其中北京分公司专门经营证券承销与保荐业务,上海分公司专门经营证券资产管理业务。
  2002年6月,经中国证监会核准(证监机构字[2002]175 号),公司第一批获得开展客户资产管理业务资格。几年来,公司资产管理业务团队遵循稳健、创新、规范、诚信的原则,规范运作,取得了良好的投资业绩,为客户创造了丰厚的投资回报。

产品概况

计划名称:东北证券3号主题投资集合资产管理计划
计划类型:非限定性集合资产管理计划
产品代码:AF0003
存续期限:5年
开放期安排:本计划成立之日起3个月为封闭期,封闭期满后的5个工作日为首次开放期。首次开放期结束后,每个自然月的前5个工作日为开放期。
最低参与金额:人民币100,000元(包括参与费),追加参与的最低金额为人民币1,000元。
投资目标:本计划力图通过前瞻性的主题配置,积极把握行业和个股投资机会,在控制风险的前提下,力争实现集合计划资产的长期稳定增值。
投资范围:包括国内依法公开发行的股票(包括一级市场申购、二级市场增发新股)、债券(包括国债、企业债、公司债、金融债、可转换公司债等)、证券投资基金、央行票据、短期融资券、资产支持受益凭证、权证以及中国证监会认可的其他投资品种。
资产组合比例:
  权 益 类 资 产:0-90%,其中持有权证的市值不超过集合计划资产净值的3%。
  固定收益类资产:5-75%。
  现 金 类 资 产:封闭期间不低于5%,开放期间不低于10%。

费率与业绩报酬安排

金额(M)

推广期参与费率

存续期参与费率

M<50万

1.0%

1.5%

50万≤M<100万

0.8%

1.0%

100万≤M<200万

0.5%

0.8%

200万≤M<500万

0.3%

0.5%

M≥500万

1000元/笔

1000元/笔

持有时间(P)

退出费率

P<1年

0.8%

1年≤P<2年

0.4%

2年≤P<3年

0.2%

3年≤P

0%

管理费率:1.2%
托管费率:0.2%
业绩报酬:只有当委托人参与期间折算的年收益率高于“银行一年期定期存款利率+4%”时,管理人才提取高于“银行一年期定期存款利率+4%”部分的20%作为业绩报酬。

投资主办人介绍

王明威先生:投资主办人

  复旦大学数学学士,华东理工大学硕士,十三年证券从业经历,近十年证券市场投资经验,注重投资策略安排,擅长个股挖掘与研究,在证券投资、资产管理、项目策划投资上有着优秀的过往业绩。现任东北证券上海分公司副总经理,2009年7月起任东北证券1号动态优选集合资产管理计划投资主办人,长期保持良好的投资业绩。

投资特色

主题投资:
  也称为事件驱动型策略,是一种国外新兴的投资模式,其内涵在于前瞻性地发掘产业结构变化或周期性的经济发展趋势以及趋势背后的驱动因素,从而将受惠的相关产业和上市公司纳入投资范围,分享该主题下的领涨行业和个股带来的良好收益。
  主题投资是经济转型时期最大的受益者。2010年以来,证券市场热点转换愈加频繁,对个人投资者来说操作难度日益加大,众多投资者在热点主题轮动的市场中难于做出好的选择。本计划突破行业配置,不拘泥于单一投资主题,关注趋势变化,前瞻研究,提前布局,把握行业景气轮动带来的投资机会。

投资理念:
  本计划遵循稳健增值的投资理念,以充分研究、控制风险为基础,力图通过前瞻性的主题配置,积极把握行业和个股投资机会,通过构建多元化投资组合,降低集合计划资产整体风险,实现获取市场平均收益和超额回报的双重目的。

投资策略:
  本计划在分析和判断宏观经济发展趋势、经济周期和市场环境变化趋势的基础上,对相关资产类别的预期收益进行监控,动态调整权益类资产、固定收益类资产和现金资产等大类资产配置,自上而下灵活配置资产;通过主题配置,挖掘预期具有良好增长前景的优势行业,精选个股,以谋求超额收益。

主题配置策略:
  本计划将围绕内需扩大、消费升级、产业链整合、技术创新、区域经济发展等本轮中国经济腾飞过程中的关键主题进行行业的选择和配置,深刻分析推动经济新一轮腾飞和企业跨越式发展的关键性和趋势性因素,及时把握中国经济转型过程中的主题投资机会,自上而下地进行主题发掘。

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